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北京市工商人員查獲利用互聯(lián)網(wǎng)出售假冒耐克運動用品的個體戶。 |
2010年5月31日，《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》(以下簡稱《辦法》)以國家工商行政管理總局發(fā)布第49號令的形式發(fā)布，并于2010年7月1日正式實施。《辦法》第一條開宗明義，立法之目的在于“為規(guī)范網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為，保護消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，促進網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展”。據(jù)此，網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為，也即我們通常所說的電子商務(wù)，有了專門的保護。
商標，作為商品和服務(wù)的重要標識，越來越多地在電子商務(wù)中發(fā)揮著特有的作用。但網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特殊性也給商標權(quán)的保護帶來了諸多難題，如今《辦法》出臺，商標保護的困境是否有了些許出路？
“杰克·瓊斯”惹糾紛
電子商務(wù)中，商標權(quán)遭遇侵權(quán)主要有以下幾種情形：1、商標被注冊為域名；2、商標被使用于企業(yè)名稱；3、在相同或類似商品上使用與他人注冊商標相同或者近似的商標；4、網(wǎng)絡(luò)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品等。這幾種情形并不是單獨的，有時候會同時出現(xiàn)在同一案件中。北京海淀法院近日公開審理的原告綾致時裝(天津)有限公司訴被告崔女士、杜先生侵犯商標權(quán)糾紛案即是典型。
此案中，原告訴稱，原告于2005年1月獲得了“JACK&JONES”商標的專用權(quán)，并于2006年8月注冊了“杰克·瓊斯”商標。經(jīng)過多年經(jīng)營，“JACK&JONES”和“杰克·瓊斯”品牌在中國具有了極高的知名度及領(lǐng)先的市場占有率。2008年以來，客戶大量投訴一家稱作“杰克瓊斯中文網(wǎng)”、“杰克瓊斯官方網(wǎng)站”的www.jackjonescn.net網(wǎng)站。
經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，杜先生于2007年4月11日注冊了jackjonescn.net域名，并利用該域名開辦了www.jackjonescn.net網(wǎng)站。該網(wǎng)站大量使用與原告商標相同或近似的標識對其網(wǎng)站商品進行宣傳、介紹、展示、展覽與廣告；并通過在其網(wǎng)站源程序的文件頭、標簽頁中使用與原告商標相同或近似的文字使得通過谷歌、百度、雅虎等各大搜索引擎以“杰克瓊斯”“杰克瓊斯官方網(wǎng)站”等為關(guān)鍵詞進行搜索時，所有搜索結(jié)果中第一條顯示的就是涉案侵權(quán)網(wǎng)站。涉案網(wǎng)站通過網(wǎng)站上設(shè)立的“折扣專賣店”，大量銷售侵犯原告注冊商標權(quán)的服裝，且在網(wǎng)站上聲稱“保證原廠直供”，對外銷售的侵權(quán)產(chǎn)品多達150多種，并通過支付寶、網(wǎng)絡(luò)銀行、匯款等多種方式收取貨款、獲取巨額利潤。原告認為二被告的行為侵犯了原告的注冊商標專用權(quán)。
這一起案件中，原告主張的商標侵權(quán)行為同時涉及了“商標被注冊為域名”及“網(wǎng)絡(luò)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品”等多種情形。對被告行為的是非判斷尚待法院的進一步裁判，但這一案件卻給了我們很多有益的啟發(fā)：隨著電子商務(wù)向縱深的不斷發(fā)展，商標侵權(quán)行為將越來越多地以綜合化和新類型化的形式出現(xiàn)。這將給商標保護帶來一定的困難。
電子商務(wù)中的商標保護有“三難”
從事電子商務(wù)，用戶不再受到時間和空間的約束，無需見面，只要輕點鼠標，就可以完成各類交易。虛擬性、無紙性、交互性是電子商務(wù)的主要特點，這些特點使得電子商務(wù)與傳統(tǒng)交易方式相比，具有無可比擬的便捷性，但同時也給商標權(quán)的保護帶來了難題：
“一難”：商標保護管轄確定難
“原告就被告”是民事案件管轄最基本的一項原則。在侵權(quán)案件中，特殊的管轄規(guī)則是侵權(quán)行為發(fā)生地或侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地管轄。據(jù)此，審理商標侵權(quán)行為，有管轄權(quán)的法院包括：被告所在地、侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地三個所屬地的法院。如何確定侵權(quán)行為地，是商標保護面臨的“一難”。
對于如何確定電子商務(wù)行為的侵權(quán)行為地，現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)法律體系下并無明確規(guī)定。最高人民法院在《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件的侵權(quán)行為地做出了相應(yīng)的規(guī)定，即侵權(quán)行為地包括實施被訴侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計算機終端等設(shè)備所在地。對難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計算機終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。
在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，確定著作權(quán)侵權(quán)和商標權(quán)侵權(quán)行為地具有本質(zhì)上的相似性，兩者行為均涉及相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計算機終端等設(shè)備所在地，均完成于虛擬的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境之中。因此網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)案件中的管轄地確定規(guī)則亦可適用于商標權(quán)案件。需要注意的是，在電子商務(wù)交易中，可能會涉及商品的交付，該交付的結(jié)果意味著一定行為的完成，應(yīng)當(dāng)視為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。因此，該地點亦屬于電子商務(wù)活動中商標權(quán)糾紛的侵權(quán)行為地。
“二難”：侵權(quán)主體判定難
電子商務(wù)形式多樣，既存在通過專門的電子商務(wù)平臺如淘寶網(wǎng)從事經(jīng)營活動的行為，也存在自己創(chuàng)建商業(yè)性網(wǎng)站進行交易的行為。后者既包括一些較有知名度的網(wǎng)站如京東商城等，還包括一些不為大家所熟知的小網(wǎng)站。這些小網(wǎng)站往往在經(jīng)營中存在諸多問題，且網(wǎng)站備案信息往往不完整或不真實，存在備案人與實際經(jīng)營者不一致的情形。
依據(jù)證據(jù)規(guī)則，往往需要原告對侵權(quán)行為的實施主體負起證明責(zé)任，當(dāng)事人往往通過工業(yè)和信息化部ICP備案信息、工商局經(jīng)營性網(wǎng)站備案信息或被告在相關(guān)網(wǎng)站上的地址、電話等聯(lián)系信息用以判斷侵權(quán)行為人，但實踐中困難重重。究其原因，電子商務(wù)實名制的缺乏首當(dāng)其沖。如在海淀法院審結(jié)的多起商標侵權(quán)案件中，原告均因備案信息與被告名稱不符而主動撤回起訴。
《辦法》第十條規(guī)定：“已經(jīng)工商行政管理部門登記注冊并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人、其他經(jīng)濟組織或者個體工商戶，通過網(wǎng)絡(luò)從事商品交易及有關(guān)服務(wù)行為的，應(yīng)當(dāng)在其網(wǎng)站主頁面或者從事經(jīng)營活動的網(wǎng)頁醒目位置公開營業(yè)執(zhí)照登載的信息或者其營業(yè)執(zhí)照的電子鏈接標識。”“通過網(wǎng)絡(luò)從事商品交易及有關(guān)服務(wù)行為的自然人，應(yīng)當(dāng)向提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)的經(jīng)營者提出申請，提交其姓名和地址等真實身份信息。具備登記注冊條件的，依法辦理工商登記注冊�！边@一條規(guī)定實際上確立了電子商務(wù)中的實名制。對于采取維權(quán)措施的商標權(quán)人來說，意味著可以通過電子商務(wù)網(wǎng)站記載的營業(yè)執(zhí)照或身份信息確定侵權(quán)行為人。
“三難”：網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者責(zé)任認定難
電子商務(wù)中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者主要是指網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)提供者。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者并不直接參與商品銷售行為，故一般不會發(fā)生因商品銷售而引起的直接侵權(quán)行為，其行為大多是間接性的。間接侵權(quán)行為主要是指明知某種行為構(gòu)成侵權(quán)，而仍然教唆、引誘他人去實施這種行為，或者對他人的這種侵權(quán)行為提供實質(zhì)性幫助。電子商務(wù)環(huán)境中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否從事了“教唆引誘行為”是無法判斷的，因此間接侵權(quán)行為主要在于“幫助行為”。
泛泛地理解，提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺本身就是一種幫助。何種幫助構(gòu)成間接侵權(quán)？按照侵權(quán)法的一般理論，構(gòu)成侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)具有“行為的違法性、損害事實、因果關(guān)系、主觀過錯”四要件；而其中判斷是否存在主觀過錯，明知和應(yīng)知是重要的標準。“明知應(yīng)知標準”實際上仍是一個不確定的標準，法院需要通過各種因素綜合判斷，如是否是馳名商標等。
《辦法》明確規(guī)定了提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)的經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)對申請通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商品或者服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織或者自然人的經(jīng)營主體身份進行審查。同時規(guī)定，提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)的經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取必要手段保護注冊商標專用權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)等權(quán)利，對權(quán)利人有證據(jù)證明網(wǎng)絡(luò)交易平臺內(nèi)的經(jīng)營者實施侵犯其注冊商標專用權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)等權(quán)利的行為或者實施損害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為的，應(yīng)當(dāng)依照《侵權(quán)責(zé)任法》采取必要措施。至于何時可以免責(zé)，何種措施屬于“必要措施”，《辦法》語焉不詳，將難題留給了司法實踐。
《辦法》保護能走多遠
《辦法》第一次較為全面地對電子商務(wù)活動做出規(guī)定，對“規(guī)范網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為，保護消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，促進網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展”具有非常重要的意義；但是能走多遠，恐怕還需實踐的檢驗。
如《辦法》立法層級不高，國家工商行政管理總局令畢竟屬于部門規(guī)章，不屬于正式的立法，一旦在司法實踐中與上位的法律出現(xiàn)沖突，如何進行協(xié)調(diào)？再如《辦法》是否能夠代替《電子商務(wù)法》？我國電子商務(wù)存在諸多問題，如管轄地確定、電子證據(jù)規(guī)則等都缺乏明確的規(guī)定等，部委的規(guī)章僅僅對一部分問題予以規(guī)范，難以全面解決所有問題，需要出臺專門的法律。 |