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關(guān)于“個(gè)人于公司上市前取得股權(quán)或股票，在公司上市后轉(zhuǎn)讓之所得，是否應(yīng)繳納個(gè)人所得稅”這個(gè)問(wèn)題，近兩三年來(lái)雖然媒體爭(zhēng)論不斷，主管機(jī)關(guān)卻始終置若罔聞，已成為中國(guó)資本市場(chǎng)一件不大不小的奇觀。主管機(jī)關(guān)對(duì)社會(huì)輿論不予理會(huì)，其原因之一可能是認(rèn)為此事非常清楚，媒體不過(guò)是發(fā)出了仇富的噪音；其原因之二可能是主管機(jī)關(guān)自身也被媒體上種種相互沖突的言論給搞糊涂了，在弄清邏輯前不便輕易表態(tài)。本文傾向于前面第二種原因。
《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法》成文于1980年，但當(dāng)時(shí)僅適用于涉外個(gè)稅事務(wù)。普遍適用于全體國(guó)民的個(gè)稅法實(shí)際上成形于1993年對(duì)此前立法的修訂。其后又多次修訂，都延續(xù)了1993年個(gè)稅法的基本框架。具體到本文的論題，“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”這一項(xiàng)，其在1993年版的個(gè)稅法及其實(shí)施條例中的基本規(guī)則在其后就很少發(fā)生變化了，即：“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”作為個(gè)人應(yīng)納稅所得的一種，以轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的收入額減除財(cái)產(chǎn)原值和合理費(fèi)用后的余額，為應(yīng)納稅所得額，法定稅率為20%。
有限公司的股權(quán)和股份有限公司的股票，都是財(cái)產(chǎn)的具體表現(xiàn)形式。轉(zhuǎn)讓有限公司股權(quán)和股份有限公司股票的所得，根據(jù)1993年及其后歷次修訂的個(gè)人所得稅法，其按財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得納稅是一件不由分說(shuō)的事情。那么導(dǎo)致?tīng)?zhēng)論的問(wèn)題其源頭何在？就在與個(gè)人所得稅法配套的個(gè)稅法實(shí)施條例之中。
《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》作為一項(xiàng)行政法規(guī)，由國(guó)務(wù)院于1994年初公布實(shí)施。其后至今，此條例與個(gè)稅法一道，也歷經(jīng)多次修訂。但關(guān)于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得和股票轉(zhuǎn)讓所得的基本規(guī)則，自首次立法以來(lái)沒(méi)有變化過(guò)。條例第九條規(guī)定：“對(duì)股票轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅的辦法，由財(cái)政部另行制定，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)施行”。這一規(guī)定是導(dǎo)致今日爭(zhēng)論不休的原始股上市轉(zhuǎn)讓納稅問(wèn)題的總根源。
1993年年底之前的新中國(guó)尚無(wú)公司法。公司是根據(jù)政府行政審批而設(shè)立，股份有限公司更不例外——雖然在1990年代之初，就有了深圳和上海證券交易所，已有股份有限公司的股票上市交易。對(duì)于中國(guó)人而言，股票是個(gè)時(shí)隔半世紀(jì)方始重逢的新生事務(wù)，個(gè)稅法實(shí)施條例在1993年制定及1994年年初公布的期間內(nèi)，可能因?yàn)榉N種技術(shù)上及認(rèn)識(shí)上的原因，導(dǎo)致立法者只為“鼓勵(lì)民眾投資于證券市場(chǎng)”的目標(biāo)，而不慎把“股票”整體（未區(qū)分上市與未上市）作為一項(xiàng)特殊的財(cái)產(chǎn)，獨(dú)立于個(gè)稅法所說(shuō)的“財(cái)產(chǎn)”之外，安排有司專門酌定征稅辦法。
換言之，回到1994年年初公布個(gè)稅法實(shí)施條例之時(shí)，根據(jù)“法無(wú)明文規(guī)定不納稅”這樣一個(gè)樸素認(rèn)識(shí)，任何人根據(jù)法條都可得出結(jié)論：轉(zhuǎn)讓股票是不用納稅的。但，接下來(lái)就是經(jīng)過(guò)近來(lái)多次討論被大家廣泛了解的1994年到1998年關(guān)于股票轉(zhuǎn)讓所得暫不征稅的數(shù)個(gè)通知。從這幾次三番的通知來(lái)看，至少在1994年個(gè)稅法實(shí)施條例公布、將股票轉(zhuǎn)讓所得征稅交由財(cái)政部酌定之當(dāng)時(shí)，財(cái)政部及社會(huì)上是有“此稅當(dāng)收,而且要馬上制定規(guī)則”的預(yù)期的。否則，如果條例原意是把此事擱置，則財(cái)政部及稅總也斷然無(wú)須在1994年就昭告天下說(shuō)這稅暫不收，其后又一次一次的重申�？傊�，無(wú)論如何，個(gè)稅法實(shí)施條例的第九條原模原樣保持到現(xiàn)在，財(cái)政部及稅總除了前述的幾個(gè)通知，在“另行制定股票轉(zhuǎn)讓所稅征收辦法”一事上，就再無(wú)大的動(dòng)作。
這期間社會(huì)上當(dāng)然發(fā)生了很大的變化。首當(dāng)其沖的是《中華人民共和國(guó)公司法》于1993年年底立法并經(jīng)歷次修訂以后，在中國(guó)注冊(cè)有限責(zé)任公司及股份有限公司是越來(lái)越容易了。有限責(zé)任公司及股份有限公司的股權(quán)及股票轉(zhuǎn)讓也是越來(lái)越常見(jiàn)了。甚至于到了2009年，轉(zhuǎn)讓股票所得已經(jīng)成為中國(guó)富豪榜除房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)之外的另一打榜秘笈了。在此情況下，我們?cè)賹徱晜�(gè)稅法及其實(shí)施細(xì)則，就發(fā)現(xiàn)對(duì)于股票轉(zhuǎn)讓所得的稅收事項(xiàng)，出現(xiàn)了重大的紕漏。
由于“股票”被個(gè)稅法實(shí)施條例所懸置，近年來(lái)稅收征管力度又在逐漸加大，“股權(quán)”已成為一項(xiàng)日常征稅的主要財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。根據(jù)約定俗成的用法和公司法的最新修訂，股權(quán)應(yīng)是指有限責(zé)任公司的股東權(quán)利。稅收當(dāng)局把“股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得”作為一項(xiàng)“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，在征稅問(wèn)題上毫不含糊。那么問(wèn)題出來(lái)了，從法律實(shí)質(zhì)來(lái)看，一個(gè)有限責(zé)任公司變更為股份有限公司（目前易如反掌），變更前后的股東權(quán)利，一名股權(quán)，一名股票，二者毫無(wú)區(qū)別。稅收當(dāng)局也是這么認(rèn)為的，所以在對(duì)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓征稅的同時(shí)，從未聽(tīng)說(shuō)把未上市股份有限公司的股票轉(zhuǎn)讓從征稅范圍中劃去。
然后，如果這個(gè)股份有限公司上市了，事情就起了變化，首次公開(kāi)發(fā)行前取得股權(quán)或股票的個(gè)人股東們，如果在上市前轉(zhuǎn)讓股權(quán)或股票，就應(yīng)繳納個(gè)稅，一旦公司上市，都以前述規(guī)則形成的股票轉(zhuǎn)讓收入暫不征稅為由頭，坐享免稅收入，而稅收當(dāng)局也對(duì)此裝聾作啞。在2006年股權(quán)分置改革之前此事不明顯，因?yàn)椴荒芰魍ǖ墓善痹趫?chǎng)外轉(zhuǎn)讓，其所得也有限。2006年之后，股改限售流通股的解禁，乃至其后全流通發(fā)行公司的老股上市，在制造了一批一批億萬(wàn)富豪的同時(shí)，就把個(gè)稅問(wèn)題推向了風(fēng)口浪尖。
綜上所述，稅收當(dāng)局必須盡快予以澄清的問(wèn)題其實(shí)也很簡(jiǎn)單：一直被個(gè)稅法實(shí)施條例懸置而暫不征稅的“股票”究竟是什么東西？
以公司法的法定“股票”定義作個(gè)稅法實(shí)施條例中“股票”的定義，那么就意味著在財(cái)政部“另行制定”“對(duì)股票轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅的辦法”之前，在中國(guó)境內(nèi)轉(zhuǎn)讓股票取得的所得，都無(wú)須繳稅。如果有司選擇這一定義，則所有的境內(nèi)有限責(zé)任公司均可采取將公司形式變更為股份有限公司的方式，讓個(gè)人股東在變更為股份有限公司的基礎(chǔ)上轉(zhuǎn)讓股票，來(lái)實(shí)現(xiàn)稅收籌劃。財(cái)政部和稅總即無(wú)須也無(wú)權(quán)一次次地重申“暫不征稅”。但是顯然，這一定義是不符合稅收利益的，因?yàn)樗鼘?huì)使目前大力征繳的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅”化為烏有。這個(gè)定義對(duì)于一貫主張輕徭薄賦的中國(guó)社會(huì)而言無(wú)疑會(huì)獲得更多掌聲，但它“太好而不太可能”。
那么，稅收當(dāng)局就有必要對(duì)個(gè)稅法實(shí)施條例中的“股票”另行定義。而且這個(gè)定義必須是對(duì)公司法定義的一個(gè)縮小范圍的過(guò)程。這個(gè)重新定義又有如下選擇：
一、個(gè)稅法實(shí)施條例所稱的“股票”，就是個(gè)人在證券市場(chǎng)買入并賣出的股票。公司首次公開(kāi)發(fā)行前（也就約等于未上市公司），老股東取得的股票不在此列。對(duì)未上市公司股權(quán)及股票轉(zhuǎn)讓征稅是目前的現(xiàn)實(shí)做法，非上市公司股票轉(zhuǎn)讓肯定是要納稅的，否則工商局將配合稅務(wù)局而不予辦理公司變更登記。這些應(yīng)納個(gè)稅的標(biāo)的股票，在公司上市前轉(zhuǎn)讓和上市后轉(zhuǎn)讓，其稅收地位是不變的，也就是說(shuō)，個(gè)人原始股股東們?cè)谏鲜泻筠D(zhuǎn)讓股票，應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅。這是根據(jù)錯(cuò)綜復(fù)雜的現(xiàn)狀，論者們提出的最有邏輯及建設(shè)性的觀點(diǎn)。也就是一個(gè)基于復(fù)雜的歷史和現(xiàn)實(shí)國(guó)情，在不追究法律定義之嚴(yán)謹(jǐn)性的前提下的惟一“正確”觀點(diǎn)。它肯定也是1994年初所公布的個(gè)稅法實(shí)施條例的立法原意——鼓勵(lì)民眾在國(guó)家新開(kāi)的股市上去投資。
二、公司首次公開(kāi)發(fā)行前，老股東取得的股票不在暫不征稅的“股票”之列，但一旦公司上市了，其所有新老個(gè)人股東所持股票就自動(dòng)免除轉(zhuǎn)讓相關(guān)的個(gè)人所得稅。如稅收當(dāng)局持此立場(chǎng)也無(wú)可厚非，作為一介公民，本人惟請(qǐng)有司能安排一次新聞發(fā)言，詳述一下一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)為何在顯而易見(jiàn)的升值之后，就能獲得免稅待遇的道理。至于未上市公司的股票在公司一旦上市后都能錄得十?dāng)?shù)倍的升幅這一中國(guó)特色社會(huì)現(xiàn)象，其根源在于中國(guó)的發(fā)行上市審批體制，與本文就無(wú)關(guān)了。
（作者為資深律師） |